【案情】

2013年11月5日卞某將一輛摩托車借給張某使用，后張某把這輛摩托車放到某寄售行以3100元轉(zhuǎn)售給了蔣某，事后張某把賣車的事實(shí)告知卞某。次月18日卞某在某市場(chǎng)發(fā)現(xiàn)張某轉(zhuǎn)賣的那輛摩托車，便與張某密謀把該摩托車盜回使用。二人使用備用鎖匙將該輛摩托車盜走，經(jīng)鑒定摩托車價(jià)值人民幣4850元?！　?

【評(píng)析】

本案中張某的行為構(gòu)成盜竊罪。蔣某通過支付3100元給張某已經(jīng)取得了該摩托車的占有權(quán)。且蔣某已經(jīng)盡到了一般人的注意義務(wù)。張某采取秘密竊取的方式將摩托車竊回的行為，侵犯了他人的占有權(quán)，構(gòu)成盜竊罪。

張某通過借用雖然合法取得了該摩托車的占有權(quán)，但摩托車的所有權(quán)人是卞某，張某因缺錢用未經(jīng)卞某同意的情況下，將車處分給寄售行，領(lǐng)取抵押款2000元，后又非法轉(zhuǎn)售給蔣某。其事后也未獲得卞某的追認(rèn)。故其行為是非法處分他人財(cái)物的行為。

對(duì)于本案對(duì)張某是否構(gòu)成盜竊行為，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)在于蔣某是否合法占有摩托車，張某協(xié)助卞某將車“竊回”是否侵犯了刑法所保護(hù)的法益。筆者認(rèn)為刑法上的以非法占有為目的中的“非法占有”。

與民法上非法占有不能等同。民法中將占有劃分為無權(quán)占有和有權(quán)占有。其中無權(quán)占有又細(xì)化為善意占有和惡意占有。而刑法上對(duì)占有并沒有這樣的分類。有觀點(diǎn)稱刑法上的非法占有與民法中的惡意占有有近似之處，刑法上的非法占有是通過實(shí)施犯罪的手段將財(cái)物占有即刑法中的非法占有是通過刑法所禁止的手段將他人所有的財(cái)物進(jìn)行控制，使物主失去控制。筆者比較贊成這種觀點(diǎn)。本案中蔣某通過支付3100元客觀上占有了該摩托車，對(duì)該摩托車享有占有權(quán)，從民法角度說至少是善意占有了該車。退一步說即便蔣某對(duì)該車不享有占有權(quán)（惡意占有）。如，設(shè)蔣某偷了卞某的摩托車，張某再?gòu)氖Y某處偷該車，張某也構(gòu)成盜竊罪。概言之，刑法上的占有只是對(duì)物的一種支配事實(shí)和狀態(tài)。也就是說刑法上的占有，只在確認(rèn)財(cái)產(chǎn)被現(xiàn)實(shí)支配的事實(shí)，因此一時(shí)的控制支配也可以構(gòu)成。張某主觀系故意且以非法占有為目的，客觀上實(shí)施了以秘密竊取的方式盜竊他人財(cái)物的行為，完全符合盜竊罪的犯罪構(gòu)成。

張某無權(quán)處分卞某的摩托車，并欺騙寄售行稱摩托車為自己所有騙取押款3100元后，又欺騙蔣某該車為其所有，并通過寄售行將車賣給蔣某，此時(shí)羅占將自己占有的他人財(cái)物變?yōu)樽约核械呢?cái)物此出賣的行為為非法處分他人財(cái)物的行為，在卞某向其多次催要車輛的情況下，仍不退還其行為涉嫌構(gòu)成侵占罪。由于侵占罪是自訴案件且羅占侵犯的不屬于國(guó)家所有的財(cái)物，應(yīng)當(dāng)由卞某提起自訴。卞某未對(duì)張某提起自訴，故無法以侵占罪對(duì)張某進(jìn)行定罪處罰。
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相關(guān)刑事罪名：盜竊罪

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